法定擔保

法定擔保(statutory guarantee)

什么是法定擔保

法定擔保是指基于法律的規定而直接成立并發生效力的擔保方式。

法定擔保與約定擔保

　　根據擔保法等法律規定以及擔保產生的原因，擔保可分為法定擔保和約定擔保。

　　一、法定擔保，是指依照法律的規定直接產生的擔保。擔保法規定了以下兩種法定擔保：

　　1、土地使用權或者在該土地上房屋的抵押權，具體如下：

　　擔保法第三十六條規定：

　　以依法取得的國有土地上的房屋抵押的，該房屋占用范圍內的國有土地使用權同時抵押。

　　以出讓方式取得的國有土地使用權抵押的，應當將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。

　　鄉(鎮)、村企業的土地使用權不得單獨抵押。以鄉(鎮)、村企業的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的土地使用權同時抵押。

　　以上抵押是由法律直接規定而產生，抵押當事人不能用合同的方式排除這兩種法定抵押的適用，不能單獨將房屋和國有土地使用權分開來抵押，也不能將集體土地使用權進行單獨抵押，當事人簽訂的這類分開抵押的合同無效。

　　2、留置權。

　　擔保法第八十二條規定：

　　本法所稱留置，是指依照本法第八十四條的規定，債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照本法規定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。

　　留置無須當事人的約定，而是根據法律的規定和具體的法律事實而產生。當事人可以在合同中約定不得留置的物，即當事人可以通過約定來排除法定留置權的適用。

　　3、承包人的工程款優先權

　　合同法第二百八十六條規定：

　　發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。

　　二、約定擔保，是指當事人通過約定而產生的擔保。除了法定擔保外，其他的擔保可以依據當事人的約定而產生。約定擔保的方式主要有保證、抵押、質押和定金。

　　根據zui高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋第一條規定：

　　當事人對由民事關系產生的債權，在不違反法律、法規強制性規定的情況下，以擔保法規定的方式設定擔保的，可以認定為有效。